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第23章 企业合同管理与企业合同纠纷防范(10)

(3)国家行政机关仲裁。即对国家经济组织之间的经挤纠纷,由国家行政机关设置一定的仲裁机构进行仲裁,而不由司法机关进行审判。

4选择仲裁方式解决合同纠纷,应着重注意以下两点。

(I)《中华人民共和国仲裁法》第4条规定:“当事人采用仲裁方式解决仲裁纠纷,应当双方自愿、达成仲裁协议,没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不于受理。”具体说,你不能一厢情愿,对方也不能强迫你采取仲裁方式解决纠纷,你们双方未达成协商,仲裁机构是不会受理的。一旦你们达成协议选择以仲裁方式解决纠纷。就对你们均具约束力,而且还自动排除法院的法定管理权。在实际操作中你们还有权自愿协议选择仲裁机构和仲裁地点以及审理案件的仲裁员。因为仲裁机构是不像法院实行级别管辖、地域管辖的,这也是仲裁优于诉讼之处,有利于消除解决合同纠纷中的地方保护主义陷阱。

(2)《中华人民共和国仲裁法》第9条第一款规定:“仲裁实行一裁终局的制度。裁决做出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。”在这里须特别注意的是仲裁裁决一方面使你们双方的合同争执依法予以消除,你们不得依同一合同纠纷再次申请仲裁或向法院起诉。另一方面是仲裁裁决也让仲裁庭不得再对此裁决擅自变更,让法院对仲裁裁决的合同关系无司法管辖权。一且出现违反仲裁制度的情况,你就要有所防范了。

5.如何申请仲裁。

合同纠纷发生后,如果当事人双方在合同中订有仲裁条款或者在纠纷发牛前、后通过协商订有仲裁协议,任何签约的一方当事人都可以作为申请人请求约定的仲裁委员会裁决他们之间的合同争议。但根据我国《仲裁法》的规定,结合国内的和涉外的仲裁实践,遵循如下的条件和程序:

(1)有仲裁协议。

(2)有具体的仲裁请求和事实、理由。

(3)提交仲裁申请书。

仲裁申请书是指申诉向特定的仲裁机构提交的,由该仲裁机构申诉人与被申诉人之间的争议进行仲裁的书面请求。

①标题写明“仲裁申请书”。

②申请人、被申诉人身份事项,申诉人、被申诉人的名称、地址、邮政编码、电话,法定代表人或主要负责的姓名、职务。

⑧案由,写明纠纷的实质。

④请求事项,申请人通过诉讼想要达到的目的。

⑤事实和理由,写明产生纠纷的原因、经过及结果。比如经济合同中写明双方订立合同时间、地点及合同的主要内容,被申请人违反合同中的什么义务事项,给申请人造成怎样的经济损失,被告以什么为借口履行合同等内容,并突出双方的争执焦点。

⑥“此致”、“…仲裁委员会”。

⑦附项。

A仲裁条款的合同或仲裁协议。

B申请书副本的份数。

⑧申请人签名或盖章。

⑨申请仲裁的日期。

以下是仲裁申请书范本,可供体参考。

仲裁中请书示范文本法定代表人:杜××,男1950年出生,系厂长。

委托代理人:中××,男,1955年出生,系该厂业务员。

委托代理人:宋××,男,1960年出生,系该厂会计。

被中请人:××市××区养鸡厂,场址××市××区××街××号,邮政编码×××××,电话××××××××。

击定代表人刘××,系该养鸡场场长。

请求事项:

请求仲裁委会确认合同有效,仲裁被请求人赔偿违约金1万元。

事实与理由:

×××年×月×日,申请人与被申请人在××市人民宾馆签订了一份骨粉买卖合同。该合同规定,申请人向被申请人销售国产骨粉20吨,对质量的具体要求是含蛋白质不低于40%。同时还规定了履行合同的期限、方式等等。并且明确规定,违约金为1万元。合同签订以后,申请人单住立即购进大批干骨,及时加工,并且按照合同规定,分期将加工的骨粉运到被申请人单位。在这期间,市场上的骨粉价格略有下降,被申请人单位感到吃亏了,就以骨粉含盐高、杂质多为由,单方面撕毁合同,拒收申请人单位的骨粉,使申请人单位存货物积压,资金周转不开,造成严重损失,对此,申请人单位已经向对万说明,关于骨粉的含盐、含杂质问题,合同中没有做出严格要书,在合同的履行中对方才提出合同中没有规定的要求是不妥的:我们国产的骨粉含盐、含杂质尽管比进口的要高,但仍然没有超过有关规定的要求,是完全可以用来做鸡饲料的。甚至我们也表示愿意随着市场骨粉价格下降的趋势,修改合同中的价格,可以比合同中规定的价格适当低点,但为了不使我们赔钱,仍然不能降到现今市场的价格。但是,被申请人单住对我们的让步不理睬,使双方自行和解已经无望。根据双万签订的骨粉买卖合同第6条关于仲载条款的规定,请忡栽机关查明情况,确认合同有效,裁决被申请人履行合同,并且支付违约金1万元,以补偿我们的损失。

(二)学习诉讼的常识

合同在履行过程中发生纠纷后,解决争议的方式有4种:即当事人自行协商解决,调解仲裁和诉讼。其中,仲裁方法由于比较灵活、简便,解决纠纷比较快,费用叉比较低,所以很受当事人欢迎。但是,如果当事人一方不愿仲裁则不能采用仲裁的方式、而只能采用诉讼的方式来解决双方当事人之间的争议。所以,诉讼是解决合同纠纷的最终形式。也是解决合同纠纷的一种重要方式。与其他解决合同纠纷的方式相比,诉讼是最有效的一种方式,之所以如此,首先是因为诉讼由国家审判机关依法进行审理裁判,最具有权威化性;其次,裁决发生法律效力后,以国家强制力保证裁决的执行。

1.什么是诉讼。

诉讼是指人民法院根据当事人的请求,在所有诉讼参与人的参加下,审理和解决争议的活动,以及由此而产生的一系列法律关系的总和。

2合同纠纷诉讼的特点。

合同纠纷诉讼和其他解决合同纠纷的方式特别是和仲裁方式相比,具有以下几个特点:

(1)诉讼是人民法院基于方当事人的请求而开始的,当事人不提出要求、人民法院不能依职权主动进行诉讼。当事人不向人民法院提出诉讼请求,而向其他国家机关提出要求保护其合法权益的,不是诉讼,不能适用民事诉讼程序予以保护。

(2)法院是国家的审判机关,它是通过国家赋予的审判权来解决当事人双方之间的争议的。审判人员是国家权力机关任命的,当事人没有选择审判人员的权利,但是享有申请审判人员回避的权利。

(3)人民法院对合同纠纷案件具有法定的管辖权,只要一方当事人向有管辖权的法院起诉,法院就有权依法受理。

(4)诉讼的程序比较严格、完整。例如,《民事诉讼法》规定,审判程序包括第一审程序、第二审程序、审判监督程序等。第一审程序叉包括普通程序和简易程序。另外,还规定了撤诉、上诉、反诉等制度。这些都是其他方式所不具备的。

(5)人民法院依法对案件进行审理做出的裁决生效后,不仅对当事人具有约束力而且对社会具有普遍的约束力。

3了解向哪一个法院提起诉讼。

通过诉讼解决合同纠纷是指休将纠纷诉诸国家审判机关,由人民法院对合同纠纷案件行使审判权,按照民事诉讼法规定的程序进行审理,查清事实,分请是非,明确责任,认定双方当事人的权利义务关系,从而解决双方的合同纠纷。那么你该明确的是,向哪一个法院提起诉讼呢?

根据我国《民事诉讼法》的规定,在级别管辖上,合同纠纷案件一般是基层人民法院作第一审法院,重大的涉外合同纠纷案件可以由中级人民法院作第一审法院。另外,在审判实践中,合同纠纷案件的诉讼单位属省、自治区、直辖市以上的,一般由中级人民法院作第一审法院;经济纠纷的诉讼单位虽属地区、省辖市以下,但诉讼标的金额较大,案情比较复杂,中级人民法院也可以作第一审法院。

在地域管辖上,根据《民事诉讼法》的规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。

因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,由被告住所或者运输工具登记、注册、运输目的地、保险事故发生地等的法院管辖。

因票据纠纷提起的诉讼、由票据支付地或者住所地人民法院管辖。

因铁路、公路、水上、航空等运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼由运输始发地、目的地、或者被告住所地人民法院管辖。

在专属管理上,若合同中涉及以下两种专属管辖的,你应向专属管辖的法院提起诉讼。

专属管辖足指法律规定某些案件必须由指定的人民法院管辖其他人民法院尤权管辖。因不动产纠纷提起的诉讼,不动产所在地人民法院管辖;因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。这就排除了其他法院对这两类案件的管辖权,你应该注意。

另外,《民事诉讼法》第25条规定:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”从这一规定可以看出,我国民事诉讼法对国内民事案件的协议管辖有以下要求:当事人只能就合同案件协议管辖,其他案件不适用协议管辖。协议选择管辖法院的范围仅限于五个,即被告住所地,合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地的人民法院;协议管辖不仅要当事人协商一致,而且要用书面的形式约定,用口头形式约定的,其约定无效;当事人只能协议变更第一审的地域管辖,而不能协议变更级别管辖;协议管辖只限于非专属管辖的诉讼,凡属于专屑管辖的诉讼,不能由双方当事人协议加以变更。

此外,《民事诉讼法》第25章对涉外民事案件的管辖也作了特别规定,主要有:

(1)地域管辖。根据《民事诉讼法》规定,因合同纠纷,对在中华人民共和国有住所的被告提起的诉讼,由被告住所地人民法院管辖;对在中华人民共和国没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地以及代表机构所在地人民法院管辖。

(2)专属管辖。因在中华人民共和国内履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同时发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖,外国法院无权管辖。

(3)协议管辖。涉外合同纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反《民事诉讼法》关于级别管辖和专属管辖的规定。这里“与争议有实际联系的地点”是指合同签订地、合同履行地、标的物所在地、被告住所地、被告可供扣押财产所在地或者代表机构所在地。

4了解自己在诉讼中享有的权利。

(1)申请回避权。根据法律规定,在合议庭组成人员有下列情形之的情况下,你有权用口头或者书面方式申请他们回避,合议庭有关人员必须回避。①是本案当事人或者消退事人、诉讼代理人的近亲属;②与本案有利害关系;③与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。上述规定适于翻译人员、鉴定人、勘验人。

你提出回避申请时,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院做出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。

院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。人民法院对你提出的回避申请,应当在申请提出的3日内以口头或者书面形式做出决定。你对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被甲请回避的人员,不停止参与率案的工作。

人民法院对复议申请,应当在3日内做出复议决定,并通知复议申请人。

(2)提起诉讼权。当你被对方起诉后,有权针对原告同一诉讼提起反诉,针对原告的诉讼请求,明确提出自己的主张,进而要求原告承担相应的民事责任。提起反诉应当注意,反诉应包含原诉讼请求内容。如果反诉成立,则反诉方成为本诉的原告,享有原告的权利,承担原告的义务。提出反诉的时间为法院辩论终结之前。

(3)申请财产和证据保全权。当事人可以根据自身的实际情况,向人民法院申请财产保全或者证据保全,但是否采取保全措施由法院决定。

(4)请人民法院调取证据权。一般而言,在民事性质的诉讼中,你对自己提出的主张,有责任提供证据。但你及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,有权申请人民法院调查收集。人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。

(5)要求重新调查、鉴定和勘验权。根据法律规定:经法院决定准许,你可要求重新进行调查、鉴定或者勘验。

(6)发问权。根据法律规定,你经法庭许可,可以向证人、鉴定人、勘验人发问。

(7)辩论权。人民法院审理案件时,你有权进行辩论。法庭辩论按照下则顺序进行:①原告及其诉讼代理人发言;②被告及其诉讼代理人答辩;③第三人及其诉讼代理人发言或者答辩;④互相辩论。

(8)最后陈述权。根据法律规定,法庭辩论终结,由审判长按照原告、被告、第三人的顺序要求最后陈述。

除了以上防范合同纠纷方法外,最重要的是你应须及时履行自己的义务,与对方相互协作,共同解决合同履行过程中的问题。合同双方当事人签订合同后,应当依法和依约履行各自的合同义务共同为实现合同目的而努力。同时,应随时注意合同履行过程中的变化,对于出现的可变更、解除的事由应及时通知对方当事人,并注意保存相应的证据,以免在情节上纠缠不清。当事人应尽的基本义务,如及时通知、协助、提供必要条件,保密等。

另外,你应该及时追究对方缔约过失责任和违约责任。缔约过失责任是指在合同订立过程中,因当事人一方的过失致合同不能成立时,有过失的一方应就他方当事人因合同成立遭受的损失承担的民事责任。缔约过失责任包括违背诚信原则的缔约过失责任和泄露商业秘密的缔约过失责任。缔约过失责任不同于违约责任,缔约过失责任发生在合同订立过程中,如发生在合同有效成立后则是违约责任。违约责任是指当事人因违反合同约定依法所应承担的法律责任。

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